张凤莲:分不清竞业禁止与竞业限制,这家公司亏大了!


高管离职开公司

签错了竞业协议竟不能让他赔偿公司的损失?

分不清“竞业禁止”和“竞业限制”

协议内容约了等于没约!

在当今这个竞争如此激励的社会,稍有不慎就会被竞争对手抢了先机,很多企业更是害怕自己的商业秘密泄露,竞业限制和竞业禁止就成了不可或缺的了。但,大多数企业又分不清这两者的区别,在为企业制定制度、设计协议的时候做一些“无用功”,而给公司造成很大的损失。

 

“竞业限制”和“竞业禁止”到底是哪里不一样?

 

针对不同的情况,什么时候选择竞业限制?什么时候选择竞业禁止?

如果希望员工离职后的2年或者在职期间不可以到竞争单位去,该签订竞业限制还是竞业禁止呢?

“竞业限制”和“竞业禁止”有诸多表面上的近似之处,听起来也差不多,是否约定也是一样的?

...

01 

分不清“竞业禁止”和“竞业限制”这家公司 亏大了!

 

小张(化名),曾任职某公司的总经理。15年的时候,他与公司签订了10年期的劳动合同。

在合同中约定了小张的职责,并说明了在职期间不得从事与公司利益冲突的工作。同时签订了《保密及竞业禁止协议》。

竞业禁止方面,小张当时也承诺:

 

离职后一年内不会进入竞争对手公司工作或者是与公司从事相同活动的企业服务,如果违反,愿意支付相当于年薪50%的违约金。

 

17年2月底,小张以家中有事为由,突然向公司提出了离职,并很快办好了离职交接手续。

公司那时并不以为然,还真以为是他家里出了什么事,才让便也不好说什么。

可到了18年,公司偶然才发现,原来是小张在17年4月的时候,就已经在外面成立了一家与公司存在竞争关系的小公司。

不仅经营的业务与原公司相同,连部分员工还都是原来在公司工作过的。

于是,公司以小张违反了高管的竞业禁止协议,将将他告到了法院,要求他支付公司年薪50%的违约金,即11万元。

法院受理后认为:

公司在本案中的请求权,基础是《公司法》高级管理人员履行职务存在过错。

但本案中,公司起诉主张小张于2017年2月离职并于2017年4月成立小公司的行为已不属于履行高级管理人员管理公司、经营业务、履行职责的行为。

不符合公司高级管理人员损害公司利益责任中的主体要件(责任主体为高级管理人员)及损害行为要件(在执行职务过程中作出了违反了法律、行政法规或者公司章程规定的行为)。

因此公司以《公司法》高级管理人员履职存在过错为由,要求其承担赔偿责任并不符合法律规定,驳回了其请求。

 

 02 

专家分析

 

在这个案例中,小张确实存在竞业的行为,但是他的竞业行为是发生在离职之后的。

所以,此时小张应该承担的是违反竞业限制的责任,而不是像签订的《保密及竞业禁止协议》中的竞业禁止责任。

公司应当依据《劳动合同法》的相关规定提起劳动仲裁,而不是依据《公司法》提起民事诉讼。

也正是因为公司没有搞清楚竞业限制和竞业禁止的区别,也没有搞清楚小张应当承担的责任,以及公司请求权的基础,所以才没能得到法院支持。

那么问题来了,竞业限制和竞业禁止,二者到底有何不同?

 03 

竞业限制和竞业禁止的区别

竞业禁止和竞业限制虽具有一定的联系,但二者仍有实质上的不同。1、义务性质不同

竞业禁止:法律明文规定,只要是董事、经理就必须履行竞业禁止的义务

竞业限制:约定义务,如无事先约定,择业就不受限制

2、承担义务的主体不同

竞业禁止:规定的是部门经理、经理、董事,普通员工无须承担义务

竞业限制:公司的员工都可以成为其限制对象

3、承担义务的时间不同

竞业禁止:董事、经理任职期间,竞业禁止约束的是特定人员在职期间的行为。

竞业限制:离职后的2年内

4.对义务人的补偿不同

竞业限制:

属于约定义务,但是单位应在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。

也就是说在员工离职后,单位要与其约定竞业限制,则在竞业限制期限内必须按月给予劳动者经济补偿。

如果在竞业限制协议中没有明确约定经济补偿,或者约定补偿单位并未实际支付,则员工可不履行竞业限制协议;

竞业禁止:

是针对公司董事、高级管理人员设置的法定义务,因此在任职期间,必须始终遵守,无需补偿。

5.承担的法律责任不同

竞业限制:

《劳动法》23条,“劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金”;

第90条“劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任”。

因此劳动者违反约定,需要支付竞业限制协议约定违约金,若是给单位造成了损失还要赔偿公司的相关损失。

竞业禁止:

《公司法》第148条规定:

“董事、高级管理人员违反竞业禁止规定,所得的收入应当归公司所有”;

149条规定“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任”。

因此公司董事、高管人员一旦违反竞业禁止,不但相关收入要归公司所有,且应承担自身行为对公司造成的损失。

 

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张凤莲,畅销书《生长》作者,人事易创始人,互联网个人创业赋能教练。希望用文字记录的行业知识、生活感悟、学习成长、管理心得、创业经验,能够对你有帮助。个人微信号:zitengbilan.