张凤莲:不签合同就是“灵活用工”?就是不存在劳动关系?


近年来,国家大力支持中国灵活就业的发展,出台了许多政策支持。

但也出现了一些伪灵活的就业平台。

一些企业与个人签订劳动合同,共享平台就业合同,但在实际就业过程中与正式全日制就业没有区别。

特别是近年来,在灵活就业和就业的热潮下,挂羊头卖狗肉更为常见。

一、不签劳动合同,真的不构成劳动关系吗?

马起诉铝业公司劳动争议案——禁止通过承包协议规避就业责任。

基本案情:

2016年4月,马某加入铝业公司从事锅炉工作,未签订劳动合同并办理个人社会保险。

2018年4月,铝业公司与包括马在内的每一位铝锭生产商签订了合同协议,同意双方不存在劳动关系。

2018年8月,马在工作中摔倒,骨折入院治疗。

出院后,他申请了工伤认定,并提起诉讼,要求确认他与一家铝业公司有劳动关系。

裁判结果:

广东省高级人民法院再审认为,劳动者从事用人单位安排的有偿劳动,在用人单位铝锭生产车间从事劳动生产,受用人单位劳动管理的,应当确定双方劳动关系的建立,不得因双方约定不属于劳动关系而否定双方实际存在的劳动关系。

经调解,双方达成协议,铝业公司向马支付5万元赔偿。

典型意义:

用人单位为规避就业责任,与员工签订合同协议,符合劳动关系的特点,人民法院依法认定为劳动关系,促进用人单位与劳动者和解,依法保护劳动者的合法权益。

二、灵活就业定义没那么简单

灵活就业是介于非标准劳动关系和非劳动关系中的一种特殊关系。

三、未签订劳动合同,但有下列情形,建立劳动关系

1、劳社部发[2005]12号规定:

用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同,但同时有下列情形的,建立劳动关系。

(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

(二)用人单位依法制定的劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有偿劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的一部分。

2、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方有劳动关系时,可参考以下凭证:

(一)工资支付凭证或记录(职工工资支付花名册),各种社会保险费支付记录;

(二)用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件;

(三)劳动者填写的用人单位招聘登记表、登记表等招聘记录;

(四)考勤记录;

(五)其他工人的证言等。

其中,(一)、(三)、(四)项相关凭证由用人单位承担举证责任。

在互联网平台的就业状态下,大部分工作任务由从业人员独立完成,无需平台企业或其他从业人员的配合。

从业人员在是否工作、工作时间和工作形式的选择上有很大的自主性。互联网平台往往只负责应用软件的开发和运营,服务信息的整合和推送不直接经营实体业务。

平台与从业人员的业务范围差距较大,收入分配甚至具有逆向特征,即在很多情况下,从业人员直接向客户收取费用,然后通过平台提取和扣除预付款与平台分享收入。

人事管理若即若离,获得报酬的方式灵活多样,业务范围的模糊性给劳动关系的认定带来了新的问题。

如果企业与个人就实际就业关系发生争议,最多在争议中承担劳动法的相关风险。

但如果涉及灵活就业,风险会进一步升级,蔓延到税法监管领域。

个人与企业有实际劳动关系的,按照工资薪金所得缴纳个人所得税。

强行去劳动关系化伪灵工,个人纳税不合规将面临纳税和罚款缴纳滞纳金的风险。

 

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张凤莲,畅销书《生长》作者,人事易创始人,互联网个人创业赋能教练。希望用文字记录的行业知识、生活感悟、学习成长、管理心得、创业经验,能够对你有帮助。个人微信号:zitengbilan.